自金融危机爆发以来，企业律师们一直渴望建立一份终极的铁板钉钉的并购合同，防止临阵退缩的买家退出。
随着特斯拉老板、世界首富埃隆?马斯克公开表示有可能放弃440亿美元(418亿欧元)收购Twitter，这项“防弹”的现代交易协议现在面临着最大的考验之一。
本周早些时候，马斯克在推特上表示，在这家社交媒体平台提供有关虚假账户的详细数据之前，“交易无法推进”，Twitter似乎不太可能满足这一要求。与此同时，Twitter董事会已表示，承诺“按照商定的价格和条款尽快完成交易”。
简单地放弃这笔交易是不可取的。马斯克和推特都签署了合并协议，其中写道“双方……将尽各自合理的最大努力完成本协议所述的交易并使之生效。”
随着科技股的下跌——拉低了特斯拉的股价，而特斯拉是马斯克财富的基础，也是他购买推特的保证金贷款的抵押品——所有人都在关注这位善变的亿万富翁的下一步行动。
马斯克能拿10亿美元走人吗?
该协议包括一笔10亿美元的“反向终止费”，如果马斯克退出合并协议，他将欠这笔钱。然而，如果所有其他的交易条件都满足，而马斯克唯一需要做的就是带着272.5亿美元的股权出席交易，Twitter可以寻求让马斯克完成交易。自金融危机以来，这种被称为“特定业绩”的法律概念已成为杠杆收购的一个普遍特征。
在2007年和2008年，杠杆收购通常包括一笔反向终止费，这通常允许支持收购的公司支付交易价值的2%至3%，以退出。塞勒斯当时认为，私人股本集团会坚持到底，完成交易，以维护自己的声誉。但有些公司确实终止了这些协议，导致了几起涉及赛伯乐(Cerberus)、黑石(Blackstone)和阿波罗(Apollo)等知名公司的诉讼。
自那个时代以来，卖方实施了高得多的终止费，以及具体的履约条款，实际上要求买方完成交易。最近，特拉华州一家法院在2021年下令私募股权公司Kohlberg & Co完成对蛋糕装饰公司DecoPac的收购。
科尔伯格曾辩称，它被允许退出这项交易，因为在签约和结束之间的疫情期间，DecoPac业务遭受了“重大不利影响”。法院驳回了这一论点，并裁定DecoPac可以迫使Kohlberg关闭——它确实这么做了。
马斯克能通过起诉摆脱这笔交易吗?
如果马斯克选择诉诸法庭，他可能会声称，Twitter在监管文件中估计，机器人在其用户基础中所占比例不超过5%，从而扭曲了其业务状况。
提起这样的诉讼很容易，但要证明机器人问题是终止交易的理由则困难得多。根据合并协议，马斯克必须证明，任何虚假陈述都有“重大不利影响”，这是一个繁琐的标准，法院很少发现他能达到。在向董事会发出的要约中，他还明确表示放弃在Twitter上进行尽职调查。
纽约大学教授、普罗维登斯股权公司前高管Gustavo Schwed说:“如果你不能证明它如何影响了收益，那么很难在法庭上辩称发生了重大不利事件——而这种影响必须很大。”
如果马斯克试图终止交易，推特能让他接受吗?
Twitter可以起诉马斯克以执行该协议，一名接近该公司的人士称该合同是“防弹”的。或者，它可以选择起诉他，要求他赔偿与失败交易有关的损失。然而，根据合并协议，马斯克可以支付的赔偿金额上限为10亿美元。
专家表示，另一个选择是，推特首先威胁迫使马斯克关闭，然后接受超过10亿美元的损害赔偿，以避免麻烦的诉讼。
“Twitter可以说，‘好吧，我们想完成交易，我们起诉是为了执行合同。你知道，马斯克先生，在你内心深处，法院正倾向于我们的方向，所以让我们忘记10亿美元的上限，以20亿美元和解，’”康奈尔大学(Cornell)法学教授、前企业律师查尔斯·怀特黑德(Charles Whitehead)解释道。
双方能达成妥协吗?
Twitter董事会可能会决定接受马斯克提出的较低价格，以避免试图执行现有协议的风险，以及在科技公司面临挑战的时期保持独立上市公司的风险。
2021年，蒂芙尼(Tiffany & Co)起诉路易威登集团(LVMH)，试图迫使这家法国奢侈品集团完成疫情前夕达成的一项交易。双方最终达成协议，略微降低了价格，蒂芙尼的股东后来批准了这一协议。
令人担忧的是，马斯克在推特上的公开抨击不仅损害了公司，也损害了他的职业声誉，而他需要职业声誉来运营特斯拉和他的商业帝国的其他部分。
康奈尔大学法学教授怀特黑德补充称:“马斯克可能更关心的是，他未来可能与哪些人进行交易。”“如果他退出这笔交易，未来他可能更难为特斯拉或以他自己的名义达成交易。这也牵涉到很多事。-版权所有，金融时报有限公司，2022
